В настоящее время программное обеспечение используется практически во всех сферах жизнедеятельности общества, поскольку выполняет вспомогательную функцию при оперировании информацией, выступает в качестве средства обработки и хранения информации. На таком фоне российский законодатель откровенно игнорирует вопросы правового регулирования сферы информационного обращения, в частности, к таким вопросам относится и регулирование обращения программного обеспечения.
Важность государственного регулирования общественных отношений, возникающих в сфере использования программного обеспечения, очевидна. Недостаточное урегулирование современных отношений по поводу программного обеспечения мешает их развитию и ставит Россию в невыгодное положение в свете растущей интеграции в международную информационную систему.
Концептуальная разработка правового регулирования оборота программного обеспечения в обществе имеет большое значение для развития собственно информационных и телекоммуникационных технологий. Для развития информационного общества необходимы, прежде всего, правовые условия.
Вебинар «Подача заявок на программы для ЭВМ», Спикер: Туржина Наталья Александровна
В современной литературе, посвященной объектам интеллектуальной собственности, термин «программное обеспечение» используется наряду с термином «программный продукт», а в законодательстве используется термин «программы для ЭВМ». Существуют общие требования к терминологии, согласно которым каждый термин должен отвечать нескольким требованиям.
Во-первых, он должен быть кратким, не переходящим в описание, лучше односложным или двусложным. Во-вторых, он должен выражать основную направленность соответствующего понятия, во всяком случае, не содержать дезинформации. В-третьих, важно, чтобы с использованием этого термина можно было производить дифференциацию общего понятия.
В-четвертых, он может при этом страдать некоторыми филологическими дефектами. Наконец, в-пятых, очень важна стабильность терминологии, ее замена без особых оснований может привести лишь к недоразумениям. Однако и стабильность имеет свои пределы, от нее следует отказываться, когда она ведет к неправильным представлениям о существе категории или даже к дезинформации, в частности, когда несоответствие термина существу проявляется в ходе развития отношений или вырастает из их развития. Выяснение соответствия применяемых терминов всем этим условиям требует детального рассмотрения.
По мере развития общественных отношений по поводу использования программ, назрела объективная необходимость в правовом урегулировании этих отношений. Изначально в законодательстве обозначилось представление охраны программного обеспечения как результата творческой деятельности человека, продукта, совершенно обособлено от охраны технических средств. В 1992 г. Верховным Советом РФ был принят закон «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» и законодатель определил новый объект правовой охраны как «программа для ЭВМ». Правовая охрана распространяется на все виды программ, в том числе на операционные системы и программные комплексы, которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме. Таким образом, законодатель использует термин «программа» как в обобщающем, так и в конкретном смысле.
Регистрация программы ЭВМ и баз данных как объектов интеллектуальной собственности
Сейчас с совершенствованием технических средств и с компьютеризацией общества термин этот редко применим, а все чаще используется понятие «программное обеспечение». Представляется, что этот термин несет в себе новую смысловую нагрузку, так как теперь программы пишутся не столько для того, чтобы обеспечить работу компьютера, а преследует цель удовлетворения потребностей человека.
Современные программы несут в себе функциональные свойства, обладают признаком динамичности и используются во всех сферах жизни человека — экономичной, научной, образовательной и бытовой. Программа выступает как дополнительное средство для решения поставленных задач.
Кроме того, как особый объект интеллектуальной собственности этот термин подчеркивает наличие интеллектуального фактора. В международном праве программным обеспечением называют объяснения, команды и системы, разработанные для управления компьютерами.
В отличие от «программы» термин «программное обеспечение» обозначает не только программы для компьютера в собственном смысле, но и другие материалы, подготовленные для использования при работе на компьютере. Эти материалы включают описания и объяснения, касающиеся применения компьютерных программ, например, описание задачи и инструкции для пользователя. Здесь также следует отметить, что общепринятого понятия программы не существует, так, международными и отечественными нормами программа определяется по-разному. В Типовых положениях ВОИС по охране компьютерных программ, опубликованных в 1978 г., программа определяется как сеть команд, которые, будучи выраженными в машиночитаемой форме, заставляют обладающую возможностями обрабатывать информацию машину выполнять определенные функции, решать задачи и достигать иного результата.
Принципиального различия между терминами «программное обеспечение», «программный продукт» и «программы для ЭВМ» нет в силу того, что они, как правило, применяются для обозначения одного и того же вида объекта интеллектуальной собственности.
Представляется, что термин «программное обеспечение» отражает реалии современной общественной жизни и в большей степени отвечает общим требованиям к терминологии. Легальное определение понятия объектов интеллектуальной собственности сводится к примерному их перечню. Стокгольмская конвенция 1967 «Об учреждении всемирной организации интеллектуальной собственности» в ст. 2 в число возможных объектов включает литературные, художественные и научные произведения, исполнительскую деятельность артистов, звукозапись, теле- и радиопередачи, изобретения во всех областях человеческой деятельности, научные открытия, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования и коммерческие обозначения, защиту против недобросовестной конкуренции и другие результаты интеллектуальной деятельности в художественной, научной, литературной и промышленной областях.
Особые общественные отношения, складывающиеся по поводу объекта интеллектуальной собственности, являются отдельным объектом правового регулирования. Ранее подобные объекты исключались из числа охраняемых правом, но затем с развитием общественных потребностей появилась необходимость признания таких отношений правом, при этом преимущественной, ограниченной формой опосредствования потребностей общества выступают дозволения, как наиболее эффективный и цивилизованный способ правового регулирования. Именно дозволения, а не запреты, обязанности и ответственности первично выражают социальную свободу, социальную активность людей.
Современное российское и международное законодательство признает объекты интеллектуальной собственности, наряду с объектами вещного права, разновидностью объектов гражданского правоотношения. О постепенном изменении отношении государства к результатам интеллектуальной деятельности, которые все больше приобретают черты товара, созданного для функционирования на рынке, свидетельствует и введение правовой охраны на программы ЭВМ.
Подводя определенный итог сказанному, можно определить объект интеллектуальной собственности как допускаемый правом объективированный результат интеллектуальной деятельности, имеющий конкретного автора и отражающий его индивидуальность, что не исключает, а напротив, предполагает реальную возможность воспроизведения его третьими лицами. Все отмеченные признаки экстраполируются на самостоятельный вид объекта интеллектуальной собственности — программное обеспечение. Отношения по поводу программного обеспечения всегда являются правовыми отношениями, так как охраняются нормами гражданского и уголовного права. Любое программное обеспечение является самостоятельным, обособленным, направленным на решение конкретных задач результатом интеллектуальной деятельности человека. Воспроизведение реализуется в свойстве тиражируемости программного обеспечения, но каким бы ни был тираж, программное обеспечение всегда будет отражать свойства сознания того человека, который его создал.
Так, программное обеспечение охраняется как объект интеллектуальной собственности нормами права. В отношении этого вида объекта существует специальное правовое регулирование, введенное Законом «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», который вступил в силу с 20 октября 1992 г. В п.4 постановления о введении Закона в действие предусматривался переходный режим, когда до 1 января 1994 г. использование в учебных, научно-исследовательских и личных целях без извлечения прибыли допускалось без согласия авторов и правообладателей.
Далее, программное обеспечение создается за счет интеллектуальных ресурсов человека, это всегда результат интеллектуальной деятельности. Создание такого результата невозможно без задействования способностей мышления и рационального познания.
Это общий признак для всех объектов интеллектуальной собственности применителен для программного обеспечения с некоторым дополнением — наличием специальных познаний. Правовые нормы распространяются лишь на те программные продукты, которые представлены в объективной форме, проявлены вовне.
Объективированность программного обеспечения является неотъемленным его внутренним, содержательным признаком — программное обеспечение не может мыслиться без объективированной формы, поскольку не одна программа не может восприниматься компьютером, пока она не приобретет форму «понятную» для компьютера. Объективно оформленное программное обеспечение всегда имеет общественную значимость — если программное обеспечение воспринимается техническим средством, следовательно, общая форма программного обеспечения может быть воспринята человеком. Признак объективности выражается как один из критериев охраноспособности программ (ст.3 Закона «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных»). В отличие от других объектов авторских прав, программное обеспечение имеет специфику в форме своего объективного выражения: если такие объекты авторского права, как, например, произведение, могут быть выражены в любой форме (письменной, устной, изобразительной и т.д.), воспринимаемой только человеком, то программное обеспечение выражается в информации, записанной на языке программирования, воспринимаемой компьютером. Правовая охрана не распространяется на идеи и принципы (алгоритмы), лежащие в основе программных средств, на внутренние свойства объекта, а распространяется на объективную форму программ.
Программное обеспечение отражает индивидуальность автора, его создавшего, способы, разные алгоритмы и данные, разные стили. Как правило, приоритет отдается тому программному обеспечению, которое наиболее качественно и быстро решает поставленные задачи. Свойство индивидуальности выражается в законодательном закреплении творческого характера программного обеспечения.
Так, в п.2 ст.3 Закона «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» указывается, что авторское право распространяется только на результаты творческой деятельности автора, при этом творческий характер деятельности автора предполагается до тех пор, пока не доказано обратное. Творчество — понятие неоднозначное и формально не определенное, поэтому представляется практически невозможным доказать отсутствие творческого характера деятельности. В литературе обосновывается нецелесообразность использования понятия творчества в юридической науке и в альтернативу предлагается понятие интеллектуальной деятельности.
Такая позиция закреплена и в международных актах: «Программа для ЭВМ подлежит охране, если она является оригинальной в том смысле, что является результатом собственной интеллектуальной деятельности ее автора. Никакие иные критерии не должны применяться для определения ее охраноспособности». (п.3 ст.1 Директивы ЕС).
Здесь следует отметить, что в ст.15 Конституции РФ закрепляется принцип приоритета международных норм. Учитывая изложенное, представляется целесообразным исключить из правовых норм понятие творчество ввиду невозможности его определения и, возможно, выделить признак индивидуальности, так как свойство индивидуальности автора можно установить, например, используя сравнительные методы.
Программное обеспечение, являясь особым объектом интеллектуальной собственности, в свою очередь, может включать в себя ряд конкретных объектов, таких, как программы, мультимедиа, интерфейсы, базы данных, операционные системы и программные комплексы. Рассмотрение правового регулирования программного обеспечения позволяет сделать вывод о том, что современное законодательство недостаточно удовлетворяет общественные потребности в урегулировании отдельных видов отношений, хотя существует достаточный потенциал для развития отношений в информационной сфере на международном уровне.
Источник: vuzlit.com
1. Программы для эвм и базы данных как объекты интеллектуальной собственности
Согласно определению интеллектуальной собственности, принятому в российском законодательстве, а также на основании определения Стокгольмской конференции от 14 июля 1967 г., программы для ЭВМ (компьютерные программы) и базы данных относятся к объектам интеллектуальной собственности. Программам для ЭВМ и базам данных предоставляется охрана нормами авторского права как литературным произведениям в соответствии с Бернской конвенцией, причем программы для ЭВМ охраняются как литературные произведения, а базы данных — как сборники.
В Российской Федерации действуют следующие законы, предоставляющие правовую охрану программам для ЭВМ и базам данных:
закон РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (далее — Закон о ПрЭВМ и БД) [2] (см. прил. 1);
закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон об АП) [3].
1.2. Программа для эвм
Под программой для ЭВМ понимается «. объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ) и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата». Кроме того, в понятие программы для ЭВМ входят «. подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения» [2, ст. 1, п. 1].
С точки зрения программистов и пользователей программа для ЭВМ представляет собой детализацию алгоритма решения какой-либо задачи и выражена в форме определенной последовательности предписаний, обеспечивающих выполнение компьютером преобразования исходных данных в искомый результат.
Можно выделить следующие объективные формы представления программы для ЭВМ:
исходная программа (или исходный текст) — последовательность предписаний на алгоритмическом (понятном человеку) языке высокого уровня, предназначенных для автоматизированного перевода этих предписаний в последовательность команд в объектном коде;
рабочая программа (или объектный код) — последовательность машинных команд, т. е. команд, представленных на языке, понятном ЭВМ;
программа, временно введенная в память ЭВМ, — совокупность физических состояний элементов памяти запоминающего устройства ЭВМ (ОЗУ), сохраняющихся до прекращения подачи электропитания к ЭВМ;
программа, постоянно хранимая в памяти ЭВМ, — представленная на языке машины команда (или серия команд), выполненная в виде физических особенностей участка интегральной схемы, сохраняющихся независимо от подачи электропитания [7].
Исходная и рабочая программы, как правило, представляются в виде записи на том или ином языке, выполненной на бумаге или машиночитаемом носителе данных: магнитном или оптическом диске, магнитной ленте и т. п.
Предоставляемая Законом о ПрЭВМ и БД правовая охрана «. распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код» [2, ст. 3, п. 3]. Так как преобразование исходного текста программы для ЭВМ в объектный (машинный) код с помощью специальных программ-трансляторов не меняет сущности данной программы как произведения, то если охраняется исходный текст программы, значит, охране подлежит и соответствующий ей объектный код. Обратное тоже справедливо.
Правовой охране подлежат также инструкции, руководства, описания и другая документация, относящаяся к программе, но эти права охраняются как произведения в соответствии с Законом об АП [3].
Правовая охрана программ для ЭВМ распространяется только в отношении формы их выражения и не распространяется на идеи и принципы, лежащие в их основе, в том числе на идеи и принципы организации интерфейса (средств установления и поддержания информационного обмена между исполнительными устройствами автоматической системы или системы человек-машина) и алгоритма, а также на языки программирования [2, ст. 3, п. 5]. Это означает, что алгоритм, реализуемый программой, исключается из объектов правовой охраны.
Источник: studfile.net
Статья 1261 ГК РФ (действующая редакция). Программы для ЭВМ
Авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.
Комментарий к Ст. 1261 ГК РФ
1. Программы для ЭВМ охраняются как объекты авторских прав, а именно как произведения литературы. Данное положение действовало до 1 января 2008 г. Это означает, что к программам для ЭВМ подлежат применению нормы о произведениях как об объектах авторских прав. В то же время ГК РФ определяет специальные нормы, применяемые в отношении программ для ЭВМ: абз. 2 ст. 1269, подп.
1 и 9 п. 2, п. 4 ст. 1270, подп. 3 ст. 1273, ст. 1280, п. 3 ст. 1286, ст.
1296, 1297, п. 6 ст. 1298 и др.
2. Основными нормативными актами, регулировавшими до 1 января 2008 г. порядок использования и охраны программ для ЭВМ, являлись Законы РФ «Об авторском праве и смежных правах», «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных».
Программа для ЭВМ, как и иные охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, представляет собой нематериальный (идеальный) объект, оборотоспособными в отношении которого являются права, а не сами объекты. В связи с этим передача программы для ЭВМ не влечет передачи прав на использование программы для ЭВМ. В правоприменительной практике иногда имеет место суждение о том, что передача программного продукта ЭВМ происходит путем фактической передачи «исходного текста и объективного кода» , что не вполне учитывает правовой режим программ для ЭВМ.
———————————
Постановление ФАС Московского округа от 25 февраля 2009 г. N КГ-А40/394-09 по делу N А40-23841/08-67-238.
Авторские права, в том числе исключительное право на произведение; право авторства; право автора на имя; право на неприкосновенность произведения; право на обнародование произведения, распространяются на следующие программы для ЭВМ:
— представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата;
— в том числе подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ;
— порождаемые ею аудиовизуальные отображения;
— операционные системы (базовый комплекс компьютерных программ, обеспечивающий интерфейс с пользователем, управление аппаратными средствами компьютера, работу с файлами, ввод и вывод данных, а также выполнение прикладных программ и утилит);
— программные комплексы (состоящие из исполняемых модулей, динамических библиотек, системных динамических библиотек и файлов — настроек);
— исходный текст (текст компьютерной программы на каком-либо языке программирования; в обобщенном смысле — любые входные данные для транслятора);
Понятие «подготовительные материалы», упоминаемое в комментируемой статье, включает в себя те материалы, которые создает программист на этапе разработки программы и которые необходимы для использования программы.
3. Программы для ЭВМ являются специфическими объектами интеллектуальных прав, их правовая охрана существует сравнительно недавно в отличие от других произведений — объектов авторских прав. Впервые в мире программа ЭВМ в качестве объекта правовой охраны была зарегистрирована в ноябре 1961 г. в США. В 1980 г. в законодательстве США, а именно в Законе 1976 г. об авторском праве, компьютерная программа была включена в перечень объектов авторского права. В настоящее время в большинстве стран программы для ЭВМ охраняются законодательством об авторском праве (Германия, Япония, Великобритания и др.). На сегодняшний день теоретически обосновываются три возможные формы охраны программ для ЭВМ:
1) с помощью авторского права;
2) с помощью патентного права;
3) через положения, направленные против нарушения коммерческой тайны.
В целях унификации правовой охраны программ для ЭВМ в европейских странах Советом ЕЭС была принята Директива N 91/250/ЕЭС от 14 мая 1991 г. «О правовой охране компьютерных программ». По существу Директива 1991 г. устанавливала минимальный перечень норм, которые должны быть отражены в национальном законодательстве стран — участниц ЕЭС. Так, в Директиве дается перечень действий, направленных на осуществление воспроизведения, для которых необходимо разрешение правообладателя, а именно загрузка, воспроизведение не дисплее, прогон, передача или запоминание программы для ЭВМ.
Программа для ЭВМ как объект авторского права имеет много общего с другими объектами, но в то же время можно выделить и ряд особенностей:
— особенности содержания исключительного права, в частности право на воспроизведение программы для ЭВМ включает в себя запись в память ЭВМ, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения; под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой, за исключением адаптации, т.е. внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;
— особая форма лицензионных договоров. Заключение указанных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования этих программы или базы данных пользователем, как оно определяется данными условиями, означает его согласие на заключение договора. Такой вид договоров называют оберточными лицензиями. В отличие от традиционных лицензионных договоров на объекты авторского права, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме, данные договоры являются разновидностью сделок, совершаемых в виде конклюдентных действий.
В оберточной лицензии указывается, что вскрытием упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных пользователь выражает свое согласие с условиями данной лицензии. В качестве условий, характеризующих способ использования произведения, обычно указывают недопустимость использования данного экземпляра произведения более чем на одной ЭВМ или более чем одним пользователем в сети одновременно.
Иногда оговаривают дополнительное условие о том, что распространять полученные с помощью программы для ЭВМ результаты пользователю надлежит с уведомлением об их получении с помощью лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных.
Кроме того, в оберточной лицензии оговаривается объем имущественных прав пользователя по договору. Устанавливаются также ограничения права пользователя на использование лицензируемой программы: допустимость адаптации, установки на жесткий диск, записи и хранения в памяти, невозможность использования копий программ и т.д.;
— в отличие от других объектов авторских прав программы для ЭВМ могут пройти государственную регистрацию по желанию правообладателя в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Ранее регистрация осуществлялась Агентством по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем, затем — Российским агентством по патентам и товарным знакам. Это — единственная разновидность государственной регистрации объектов авторского права. В некоторых странах регистрация объектов авторских прав необходима для обеспечения правовой охраны в судах (например, в США);
— в отношении программ для ЭВМ не действует право на отзыв;
— правила о прокате оригинала или экземпляра произведения не применяются в отношении программы для ЭВМ, за исключением случая, когда такая программа является основным объектом проката;
— особые случаи свободного воспроизведения программ для ЭВМ (ст. 1280 ГК). При этом воспроизведение правомерно обнародованной программы для ЭВМ не допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения за воспроизведение даже в исключительно личных целях, кроме случаев, предусмотренных ст. 1280 ГК РФ;
— особый правовой режим программ для ЭВМ, созданных по заказу (ст. 1296 ГК) и при выполнении работ по договору (ст. 1297 ГК).
Источник: stgkrf.ru