В письме Минфина России от 31.05.2021 № 03-07-08/41894 рассмотрена ситуация, при которой общество параллельно передаче неисключительных прав на использование своих программных продуктов заключает договор с клиентом и на другие услуги. Речь идет о так называемом смешанном договоре. Налогоплательщик попросил развеять его сомнения относительно правомерности использования льготы по НДС, предусмотренной НК РФ (подп. 26 п. 2 ст. 149) для этого случая, начиная с 01.01.2021.
Нормы ГК РФ для смешанных договоров
Стороны могут заключить смешанный договор, содержащий элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору в соответствующих частях применяются правила о договорах, элементы которых в нем содержатся, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Но не мешает ли это применить льготу по НДС?
Прежние правила
До 01.01.2021 в НК РФ (подп. 26 п. 2 ст. 149) правила предусматривали освобождение от НДС для таких ситуаций. В правилах было сказано, что на территории России не облагается налогом реализация прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.
НДС за 5 минут. Базовый курс. Вычеты и возмещение налога.
Чиновники считали: если договор не чисто лицензионный, а пусть даже смешанный (включающий услуги по внедрению, сопровождению и т. п.), то льгота по НДС не действует (письма Минфина России от 27.11.2018 № 03-07-07/85571, от 12.08.2014 № 03-07-11/40167, УФНС России по г. Москве от 10.03.2009 № 16-15/020629). Эту позицию поддерживал суд (определение ВС РФ от 03.02.2016 № 305-КГ15-18998 по делу № А40-56211/2014).
Порядок, действующий с 01.01.2021
Федеральный закон от 31.07.2020 № 265-ФЗ указанную норму изменил. Теперь не облагается НДС реализация исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, включенные в Единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных, в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним. Если программа (база данных) включена в реестр, то льгота распространяется на обновления к такой программе и дополнительные функциональные возможности.
- распространять рекламную информацию в Интернете или получать доступ к такой информации;
- размещать предложения о приобретении или реализации товаров, работ, услуг, имущественных прав в Интернете;
- вести поиск информации о потенциальных покупателях или продавцах либо заключать сделки.
Как верно заметил задавший вопрос налогоплательщик, упоминания о лицензионном договоре в рассматриваемой норме НК РФ больше нет. Значит ли это, что теперь смешанные договоры допустимы в целях применения льготы?
При этом налогоплательщик подстраховался. Он пояснил, что при заключении с покупателем смешанного договора, содержащего элементы лицензионного договора и договора оказания услуг, плата за право на использование ПО и плата за оказание услуг выделены в составе цены смешанного договора отдельными суммами.
Заключение лицензионного договора не всегда освобождает от уплаты НДС.
Финансисты утвердительно ответили, что теперь форма договора не имеет значения.
То, что освобождение применяется независимо от вида заключаемых договоров на передачу прав, чиновники поясняли и ранее (письмо Минфина России от 12.02.2021 № 03-07-08/9626), но уточнять подробности не стали.
По нашему мнению, для получения льготы по НДС главным являются два факта:
- программное обеспечение должно быть включено в Единый реестр российских ПО для ЭВМ и баз данных, и передаваемые права на такое ПО не связаны с интернет-рекламой и торговлей;
- сумма оплаты ПО в смешанном договоре выделена отдельно.
Источник: www.vdgb.ru
Облагается ли НДС лицензионный договор?
Освобождение от НДС лицензионного договора зачастую вызывает у бухгалтеров много вопросов.
Разъясняем, как правильно оформить лицензионный договор и первичную документацию к нему, на что обратить внимание при передаче прав на программы в стандартных коробочных упаковках и другие тонкости подобных операций.
Особенности лицензионного и сублицензионного договоров
Все большее количество компаний используют в своей деятельности программное обеспечение, полезные модели и промышленные образцы.
Средством передачи интеллектуальных прав на данные продукты интеллектуальной деятельности служат лицензионные договоры, сторонами по которому выступают лицензиар (владелец прав, например, на программу ЭВМ) и лицензиат (лицо, которое получает права и использует программу).
Важно!
Если лицензиар владеет программой ЭВМ на праве собственности — заключается лицензионный договор. Если лицензиар использует программу, права на которую ему переданы фактическим владельцем, договор будет сублицензионным.
Один из самых распространенных примеров сублицензионных договоров — договоры на использование бухгалтерских программ «1С:Предприятие», которые заключаются с дистрибьюторами (распространителями) программы, а не с владельцем.
Предметом лицензионного договора выступает передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных, полезных моделей, товарных знаков и других объектов, в отношении которых зарегистрированы интеллектуальные права. В рамках нашей статьи мы рассматриваем преимущественно права на использование компьютерных программ.
В каких случаях лицензионный договор не облагается НДС
Для того, чтобы использовать право не начислять НДС на сделки по передаче прав на компьютерные программы и другие объекты интеллектуальной собственности, соблюдайте следующие правила:
- Передачу программного обеспечения необходимо оформлять посредством заключения лицензионного или сублицензионного договоров. Если будут подписаны договор купли-продажи, агентский или субподрядный, контролирующие органы посчитают операцию услугой и откажут в освобождении от НДС. Такой позиции придерживаются Минфин и ВАС РФ (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, письмо Минфина № 03-07-08/2275 от 22.01.2016).
- Передавать права от лицензиара лицензиату необходимо на основании исключительной или неисключительной (простой) лицензии. Простая лицензия позволяет лицензиару передавать права на программу неограниченному количеству пользователей. Исключительная лицензия предусмотрена для одного (либо ограниченного круга) пользователя. Факт регистрации интеллектуальных прав на предмет договора не влияет на возможность применения льготы по НДС в отношении сделки.
Лицензионные договоры без НДС могут быть использованы компанией только тогда, когда в порядке вся первичная документация и поставлен раздельный бухгалтерский учет видов деятельности, облагающихся и не облагающихся НДС.
Скажем честно, при работе с клиентами, которые обращаются к нам по совершенно различным основаниям, мы достаточно часто прибегаем к аудиту организации бухгалтерского учета. В числе выявляемых проблем много ситуаций, когда компании неправильно регистрируют сделки передачи прав на эксплуатацию программ ЭВМ или не учитывают тонкости проведения таких операций.
Все это создает не только повышенное внимание со стороны налоговиков, но и влечет доначисления по НДС. Причин некорректного оформления несколько. От банальных «думали, что делали правильно» и «авось пронесет» до «не учли нюансы».
Продажа компьютерных программ в коробочной товарной упаковке
Сделки по приобретению и использованию компьютерных программ, имеющихся в открытой продаже в коробочной упаковке, подлежат налогообложению НДС. Это связано с тем, что пользователь сначала покупает программное обеспечение, а позднее (в момент установки программы на ПК) заключает лицензионный договор посредством присоединения.
Важно!
При проведении сделок по приобретению прав на программное обеспечение следует учитывать, что лицензионный договор НДС не облагается только тогда, когда он заключен раньше, чем произошла фактическая передача материальных носителей и прав на программу конечному пользователю.
Лицензиар вправе учесть стоимость материального носителя, технической документации, упаковочных и сопроводительных материалов в стоимости передаваемых прав. В этом случае все элементы, участвующие в оформлении материального носителя, также освобождены от уплаты налога на добавленную стоимость.
Тонкости оформления документов, связанных с передачей исключительных прав
Статьей 168 НК РФ установлено, что операции, освобожденные от НДС, оформляются счетами-фактурами. При этом в соответствующей графе сумма налога не выделяется, а проставляется надпись или штамп «Без НДС». Ошибки в оформлении счетов-фактур, равно как и указание суммы налога, влекут утрату права на освобождение от НДС.
Важно!
Наличие сублицензионного или лицензионного договора, заключенного между пользователем и владельцем программного обеспечения обязательно. Если такой договор отсутствует, вы обязаны начислить и уплатить НДС на операции по передаче прав на программное обеспечение (письмо Минфина от 01.04.2014 № 03-07-14/14317).
Наша компания достаточно часто работает с лицензионными договорами на программное обеспечение, поэтому мы знаем:
- как их оформлять и какие сопутствующие документы необходимо иметь;
- в каких случаях закон позволяет не платить НДС;
- как организовать ведение учета с целью освобождения от НДС;
- каким образом подстраховаться от излишнего внимания налоговиков.
Источник: 1c-wiseadvice.ru
Готовимся к изменениям НДС на ПО с 2021 года
С нового года вступают в силу поправки, фактически отменяющие льготу по НДС на реализацию софтверных лицензий в отношении большинства наименований ПО. В первую очередь это затронет зарубежный софт, далее идут программы для ЭВМ и базы данных российского происхождения, не попавшие в Реестр отечественного ПО.
Независимо от попадания в Реестр, льготы по НДС на ПО лишатся рекламные сервисы и приложения, агрегаторы (маркетплейсы) и поисковые программы. Есть мнение, что изменения затронут любые программы, в которых имеется реклама даже собственных продуктов или услуг. Предложение купить лицензию на платный доступ к сервису или расширенную версию условно бесплатной программы, также можно рассматривать в качестве рекламы.
Как это произошло и что предпринять читайте под катом
С чем связана отмена льготы по НДС на ПО
Поправки в Налоговый кодекс (НК РФ) внесены Федеральным законом от 31.07.2020 N 265-ФЗ. Изменения вводят дополнительные требования для освобождения от НДС реализации прав на программы для ЭВМ и базы данных. Поправки в НК РФ по «налоговому маневру в ИТ-отрасли» вступают в силу с 01 января 2021 года.
В чем суть нового требования? В новой редакции пп.26 п.2 ст.149 НК РФ право на «льготу» по НДС сохранено исключительно в отношении реализации прав на ПО, включенное в реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (Реестр отечественного ПО), который ведет Минкомсвязи.
В результате налогового маневра в ИТ-отрасли отчуждение и предоставление прав на зарубежное программное обеспечение независимо от вида договора будет облагаться НДС. Такой софт по определению нельзя включить в Реестр отечественного ПО.
Аналогично без льготы останется ПО большинства российских правообладателей, поскольку попасть в Реестр не так-то просто.
В качестве экономической причины фактической отмены льготы по НДС на ПО называют необходимость компенсации выпадающих доходов бюджета в результате одновременного снижения налога на прибыль и ставок страховых взносов для ИТ-компаний. Подробнее об этом смотрите информацию на нашем сайте.
Как зарегистрировать приложение в Реестре отечественного ПО
Это отдельная тема для разговора. Если кратко, то нужно соблюсти следующие минимальные требования:
1) Правообладателем российского ПО должен быть гражданин России или коммерческая организация. При этом доля участия российских граждан, организаций, РФ, субъектов РФ, в коммерческой организации должна быть более 50%.
2) Сведения о программном продукте не могут составлять государственную тайну.
3) Общая сумма выплат за календарный год по лицензионным договорам в отношении иностранных юридических и физических лиц составляет мене 30 процентов выручки правообладателя программного обеспечения от его реализации, включая предоставление прав использования.
4) Программное обеспечение не имеет принудительного обновления и управления из-за рубежа
5) Гарантийное обслуживание, техническая поддержка и модернизация программного обеспечения осуществляются российской коммерческой или некоммерческой организацией без преобладающего иностранного участия либо гражданином Российской Федерации.
6) Заявление и прилагаемые к нему документы и материалы представляются через сайт Минкомсвязи с использованием электронной подписи заявителя.
7) В заявлении обязательно указываются гиперссылки на сайт правообладателя с техническими документами:
- с описанием функциональных характеристик программного обеспечения и информацией, необходимой для установки и эксплуатации ПО;
- содержащими описание процессов, обеспечивающих поддержание жизненного цикла программного обеспечения, в том числе устранение неисправностей, выявленных в ходе эксплуатации программного обеспечения, совершенствование программного обеспечения, а также информацию о персонале, необходимом для обеспечения такой поддержки.
8) К заявлению прикладываются документы, подтверждающее исключительные права заявителя на регистрируемое ПО.
Чем подтверждаются исключительные права на ПО
ПО защищается авторским правом как литературные произведения. Поэтому исключительные права на него возникают с момента создания и не требуют формального подтверждения со стороны государства. Тем не менее, Гражданский кодекс предусматривает возможность государственной регистрации программ для ЭВМ и баз данных. По результатам регистрации заявителю выдается Свидетельство, в котором указан правообладатель.
Однако Свидетельство о государственной регистрации ПО не является 100% гарантией наличия исключительного права у заявителя. Оно подразумевается пока не доказано иное. Поскольку права на ПО возникают в силу его создания первоначально у автора, то необходимо подтвердить переход прав к заявителю по договору или в силу закона.
На практике возможны минимум 3 варианта подтверждения исключительных прав на ПО:
а) В случае создания программного обеспечения по заказу правообладателя, переход исключительного права подтверждается Договором заказной разработки с организацией – подрядчиком или Договором авторского заказа с разработчиком – физическим лицом (в т.ч. в статусе ИП).
б) При покупке исключительных прав необходимо иметь Договор отчуждения исключительных прав на ПО.
в) В случае разработки ПО силами штатных сотрудников права работодателя на такое ПО подтверждается документами, необходимыми для возникновения прав на служебное произведение. Здесь потребуется оформить целый пакет документации.
Таким образом, оптимизация НДС через переход на лицензионные договоры уходит в прошлое. Готовимся к новой реальности и пробуем попасть в Реестр отечественного ПО.
- Монетизация мобильных приложений
- Монетизация игр
- Законодательство в IT
- Патентование
- Копирайт
Источник: habr.com